吉林市人才市场暂行管理办法

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我国合同法第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。借款合同中，预先扣除利息的方式主要有两种：一是将利息计入本金；二是将利息在本金中扣除。但无论哪种方式，借款人的实际借款数都将高于借款合同中的数额。根据合同法第二百条和《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第七条的规定，两种情形下借款人均应按照实际借款数返还本金并计付利息。但审判实践中出现了提前支付利息等意图规避法律的情形，如何在复杂的利息支付方式中准确认定“预先扣除利息”的行为，对于民间借贷相关理论和审判实践都具有重要的指导意义。


有这样一个案例：张某因生意周转需要于2011年1月1日向王某借款100万元，借款合同中约定借款月利率为1.5%，利息为每月1日支付本月利息，借款期限为2年。借款当日王某交付张某100万元，张某向王某支付一月份利息1.5万元，至2012年12月1日张某每月如此。2013年1月张某还款不能，王某诉至法院。


关于本案是否适用合同法第二百条的规定有不同观点：


第一种观点认为，合同法第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。本案中“每月1日支付本月利息”，应视为双方对利息支付方式的约定，属双方真实意思表示，月初或月末支付利息只是约定方式的不同，并不违反法律规定。根据意思自治原则，应当认定为有效。合同法第二百条规定的应是一次性在本金中扣除全部利息的行为，故本案不属于预先扣除利息的情形。


第二种观点认为，因借款合同为实践性合同，应以借款人实际得到的借款数归还借款、给付利息。本案中，虽然双方按照约定扣除了利息，但借款时张某实际得到的借款数应为98.5万元，预先支付的1.5万元利息应属于合同法第二百条规定的情形，张某应当归还王某借款的本金数为98.5万元。


笔者赞同第二种观点。首先，根据公平原则，为防止贷款人利用优势地位确定不平等的合同内容，合同法第二百条禁止预先扣除利息，该规定符合借款合同的实践性特征,即应以实际交付的借款数确定为本金。其次，本案中预先支付利息实质上属于预先扣除利息的行为，使借款方实际取得的借款低于约定数额，损害了借款方的利益。再次，利息实质上应是借款人因实际使用贷款人的资金而在双方之间形成的债的关系,若本金未交付则不会产生支付利息的问题,故从规范借贷关系和促进公平的角度出发，对合同法第二百条不应机械地理解为一次性扣除全部利息的行为，凡属于预先扣除利息，使借款人实际取得的借款数低于借款合同约定数额的情形均应加以禁止。


进一步延伸的问题是：倘若案例中双方约定的利息支付方式为每月3日支付本月利息，其他约定不变。那么关于利息支付方式的约定应如何认定？在贷款人已实际支付借款人约定本金的前提下，还是否属于合同法第二百条规定的情形？


问题的关键在于，法律并未明文规定利息的支付时间，而是由借贷双方通过协商加以确定。合同法第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。但该法条中的“期限”并非当事人可以随意约定，应当不违反法律法规的强制性规定。利息是借款人对本金使用一定时间后产生的，预先支付缺乏理论基础且违背交易习惯。如果让借款人支付超过实际使用期限的利息或者借款人未实际使用借款而让其支付利息，都是不公平的。


本案中，如果双方约定在每月的3日支付本月利息，虽然王某于1月1日实际交付了张某100万元借款，但张某一个月中只有两天获得100万元的使用权，却支付了使用100万元一个月的利息，对于张某来说显然是不公平的。本案可以认定为1月3日当天，王某预先扣除了100万元28天的利息，属于预先扣除利息的行为。所以，双方关于利息支付的约定无效，应以实际使用期限确定应当支付的利息。


需要说明的是，如果案例中借款方已经按照合同约定支付了借款期间的利息，那么已经支付的利息将成为自然之债，虽然双方之间的借贷关系以实际借款数为准，但借款方要求贷款方返还已支付利息的抗辩将无法得到支持。


接下来的问题是：从法律条文来看，合同法第一百九十六条规定“到期返还借款并支付利息”中的“到期”应如何理解？是合同法第二百零五条规定的“约定的期限”还是实际使用借款的期限？笔者认为，从交易习惯和第二百零五条规定利息约定不明的处理中可以看出，第一百九十六条规定的“到期”应是指约定的借款使用期限届满，而第二百零五条规定的“约定的期限”应是约定的偿还利息的期间。但二者并不矛盾，因为按照交易习惯，利息应是使用期限届满才应当支付，但法律允许借贷双方通过协商约定支付利息的具体方式，既可以是按年支付也可以按月支付等等。双方关于利息的约定应当不违反合同法第二百条等法律法规的强制性规定，保证借贷关系在公平的环境中进行，而不损害任何一方的利益。


案例中王某和张某关于利息支付的约定显然有失公平，使借款方实际取得的借款数低于合同约定的数额，损害了借款方的利益。但并不是说月底偿还利息就一定公平，因为问题的根本并不在于月初还是月末支付利息，而在于应当以使用期限来计付利息而不是以具体时间点来计算，即应从借款交付之日起以实际使用的期限来约定偿还利息的时间，而不能机械地用月末、年初等方式进行约定，否则很容易有失公平。


（作者单位：山东省菏泽市中级人民法院）
陕西省人大常委会


陕西省农村集体五荒资源治理开发管理条例
陕西省人民代表大会常务委员会



1999年4月1日经陕西省第九届人民代表大会常务委员会第八次会议通过

第一章 总 则
第一条 为了加强对农村集体五荒资源的管理，治理水土流失，改善生态环境，促进农业可持续发展，根据《中华人民共和国水土保持法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省农村集体经济组织五荒资源使用权的转让和五荒资源的治理开发活动。
第三条 本条例所称五荒资源是指农村集体经济组织所有的荒山、荒沟、荒滩、荒沙、荒水等。
第四条 治理开发农村集体五荒资源，应当坚持合理规划的原则，治理和开发相结合的原则，以小流域为单元进行综合治理的原则，实行承包、租赁、股份合作、拍卖使用权等多种方式并举的原则。
第五条 各级人民政府水行政管理部门主管五荒资源的治理开发，负责规划、协调、服务、监督、指导和日常管理工作。
各级人民政府土地、林业、农业等行政管理部门按照各自职责，做好五荒资源的治理开发工作。
第六条 各级人民政府应当鼓励农村集体经济组织成员及其他组织、企事业单位、社会团体和个人参与五荒资源的治理开发。
第七条 各级人民政府对五荒资源治理开发中做出显著成绩的单位和个人，应当予以表彰奖励。

第二章 五荒资源使用权的转让
第八条 五荒资源使用权的转让应当遵循公开、公平、公正、自愿的原则。
第九条 五荒资源使用权转让前，应当明确权属，划清地界；权属、地界不清的，由县级以上人民政府确认后方可进行转让。
禁止农村集体经济组织将国有土地变为集体所有，转让其使用权。
第十条 五荒资源使用权的转让方：农民集体所有的五荒资源依法属于村农民集体所有的，为农村集体经济组织或者村民委员会；分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，为村内各该农村集体经济组织或者村民小组；属于乡（镇）农民集体所有的，为乡（镇）农村
集体经济组织。
第十一条 五荒资源使用权受让方：本农村集体经济组织成员及依法取得受让资格的其他组织、企事业单位、社会团体和个人。
农村集体五荒资源使用权的转让，在同等条件下，本农村集体经济组织成员享有优先受让权。
第十二条 农村集体经济组织转让五荒资源使用权之前，应当广泛征求村民意见，成立有村民代表参加的转让机构，负责转让的具体工作。
转让机构应当拟定转让方案，内容包括：转让范围、方式、程序、估价标准、治理开发要求、转让年限等，经村民会议或者村民代表会议讨论通过后方可实施。
转让方案实施前二十日，应当报乡（镇）人民政府和县级人民政府水行政管理部门备案。
第十三条 拍卖五荒资源使用权，由农村集体经济组织委托转让机构按照以下程序进行：
（一）公布五荒资源使用权拍卖方案；
（二）审查竞标人的资格和治理开发方案，确定竞标人；
（三）收取竞标人缴纳的保证金；
（四）组织竞标人现场踏查，明确转让五荒资源使用权的范围和相关事宜；
（五）召开竞标会议，公开决标；
（六）组织转让方与中标人签订拍卖合同；
（七）竞标结束后，七日内如数退还未中标人的保证金；中标人的保证金可折抵为转让金。
拍卖活动应接受县级人民政府水行政管理部门和乡（镇）人民政府的指导监督。
拍卖合同签订后，报乡（镇）人民政府、县级人民政府水行政管理部门备案，并由县级人民政府颁发五荒资源使用证。
第十四条 以承包、租赁、股份合作等方式取得五荒资源使用权的，其程序参照第十三条规定执行。
第十五条 五荒资源使用权转让合同应当载明下列主要内容：
（一）五荒资源现状；
（二）使用权转让期限；
（三）治理开发目标、内容、进度、标准；
（四）转让金的支付方式；
（五）违约责任；
（六）治理开发前和合同期满后，财产的处置；
（七）双方约定的其他事项。
五荒资源使用权的转让期限，最长不超过五十年。
第十六条 转让文书等有关材料应当及时整理，一式三份，由县级人民政府水行政管理部门、乡（镇）人民政府、农村集体经济组织分别存档。
第十七条 受让人完成治理开发目标任务百分之三十以上，经县级以上人民政府水行政管理部门认定、农村集体经济组织同意，可以转让五荒资源使用权，依法签订再转让合同。
第十八条 五荒资源使用权依法抵押、继承和再转让，年限不得超过原合同的剩余年限，并依法办理土地使用权变更登记和抵押登记手续。
五荒资源使用权的受让人、继承人，应当履行原合同约定的权利和义务。
第十九条 承包、租赁、拍卖合同期满后，或者依法收回，或者土地灭失时，转让合同即行终止。
承包、租赁、拍卖合同期满后，在同等条件下，原受让人享有优先受让权。
第二十条 因国家建设征用已转让的五荒资源，可依法变更、解除合同。
第二十一条 五荒资源使用权转让的收入，归农村集体经济组织所有，用于本集体经济组织的水利水保等基础设施建设，不得私分、截留、挪用。
第二十二条 五荒资源使用权的转让合同，不得违反法律、法规。

第三章 五荒资源的治理开发
第二十三条 五荒资源开发应当坚持生态效益、经济效益并重，工程措施、生物措施、保土耕作措施相结合，因地制宜、统筹规划、综合治理、合理开发，以促进五荒资源的持续利用。
第二十四条 乡（镇）人民政府依据土地利用总体规划和水土保持规划，制定五荒资源治理开发规划，经县水行政管理部门审定后，报县级人民政府批准。
第二十五条 五荒资源使用权的受让方应当依据乡（镇）五荒资源治理开发规划，提出治理开发方案。方案应当包括五荒资源四至、面积、治理开发目标、措施、达标期限。
第二十六条 五荒资源使用权受让人在合同规定的范围内，有治理开发和生产经营的自主权。对五荒资源开发后新增的财产享有所有权。享受各级人民政府和各部门制定的有关优惠政策。
第二十七条 五荒资源使用权受让人在治理开发活动中应当遵守法律、法规，不得造成新的水土流失。
第二十八条 农村集体经济组织应当自觉维护五荒资源使用权受让人的合法权益，为其治理开发活动创造必要的条件，认真履行合同规定，不得因承办人和负责人的变动而随意变更合同内容或者解除合同。
第二十九条 五荒资源治理开发活动中禁止下列行为：
（一）在二十五度以上陡坡地开垦种植农作物；
（二）毁坏道路、水利水保和其它公用设施，造成新的水土流失；
（三）进行其他违法开发。
第三十条 水利、水保、土地、农业、林业等部门应当指导农村集体经济组织制定五荒资源治理开发方案，提供信息、技术、资金、生产资料和法律政策咨询服务。
第三十一条 县级人民政府水行政管理部门应当依法指导、监督五荒资源治理开发活动，并组织验收工作。

第四章 法律责任
第三十二条 对违反本条例规定行为的处理，法律、法规已有规定的，从其规定；法律、法规未作规定的，由县级人民政府水行政管理部门依据下列规定处理：
（一）违反本条例第十三条第三款规定的，责令限期改正，可处以二百元以下罚款；
（二）违反本条例第二十一条规定的，责令限期改正，对直接负责的主管人和其他直接责任人可处以五百元以上二千元以下罚款；
（三）违反本条例第二十九条第（三）项规定的，责令限期改正，恢复原状；情节严重的，并处二百元以上一千元以下罚款；情节特别严重的，并处一千元以上五千元以下罚款。
第三十三条 违反本条例第九条第二款、第十三条第一款、第二十八条规定的，由县级人民政府水行政管理部门责令限期改正。
第三十四条 违反本条例规定，侵害受让人合法权益或者违反合同造成损失的，应当依法承担民事责任。
违反本条例规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十五条 执行本条例规定的行政处罚，必须依照法律、法规的规定进行。
当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。罚款金额在三千元以上的，当事人有要求举行听证的权利。
第三十六条 执行本条例的行政管理部门工作人员，不履行职责、滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；给当事人造成损失的，应当依法承担民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第五章 附 则
第三十七条 本条例实施中的具体应用问题由省人民政府负责解释。
第三十八条 本条例自公布之日起施行。



1999年4月1日